高鸿钧:冲突与抉择:伊斯兰世界法律现代化

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   伊斯兰文化的崛起与只是 的辉煌,颇具神秘色彩:神威的先知,神圣的《古兰经》,神奇的清真寺,以及神话式的阿拉伯人生活,都似乎透着迷人的神秘。当把视点移到当代,那里仍是个充满神秘的王国:风暴般的冲突,戏剧般的变局,奇迹般的石油,潮水般的朝拜,以及迷雾般的女人面纱与穹隆般的女人盖头,都仿佛给人以奇特的悬念。

   像许多文化一样,伊斯兰文化经历了从传统到现代的转变。伴随你这一 过程,伊斯兰世界的法律地处了重要变化。其法律的变化与许多类型法律现代化过程遇到的疑问相比,既有共通层面,又有独特之处。你这一 变化真是有迹可循,有案可稽,然变化之曲折,历程之艰难,从一4个多多多 侧面透露出伊斯兰文化的神秘。伊斯兰世界法律现代化历程遇到了哪哪几个重大疑问?伊斯兰教国家在重要关头做出怎样才能的抉择?哪哪几个冲突与抉择对于探讨法律现代化具有何种启示?本文试图对相似疑问进行探讨。

一、社会变化与法律变化

   严格意义上讲,伊斯兰法 是并有的是宗教法。像所有宗教法一样,它在理论上主张,作为神即安拉旨意的法律,具有绝对普适性,超越时间与空间,万世不移,永恒不变。原困神是绝对真理的化身,无所不知,无所找不到,无所不到,原困他为世人制定的法律竟会受尘世变化的影响,那无疑等于承认神圣法律的局限性和万能真主自身的局限性。基督教经典法律理论真是主张神法以及自然法的永恒性,但对人法或真是法的承认,在一定程度上表明对法律变通性的让步。 实际上,基督教教会法的理论与实践中,除了作为上帝命令的《圣经》及其注解作为法律渊源,宗教会议决议、教皇教令等有的是正式法律渊源。但伊斯兰法理论始终坚持制定法律是安拉的特权,任何世人都无此权能。世人所能做的假若理解和诠释"神启"的法律。此外,伊斯兰教中,那么相似基督教那样的教皇权威和自成一体的等级式教阶体制,假若实行政教合一制度,国家首脑即为宗教领袖;教俗首脑那么制定法律的权力,以哈里发(到奥斯曼帝国时称作苏丹)为首的伊斯兰政府所颁布的强制性规则,不到称作"行政命令",不具有神圣法律那样的权威效力。

   由此可见,在伊斯兰法理论中,只承认并有的是法律,即作为宗教法的伊斯兰法,并主张你这一 神圣法律适应一切时代和一切场合,万古不变。在法律与社会的关系上,按照伊斯兰法理论,有的是社会塑造法律,假若法律塑造社会,换言之,社会发展变化需用服从法律的约束,因怎样才能会发展与既定法律相冲突,那么,宁可维持现状假若许冲破法律的钳制。哪哪几个理论无疑为伊斯兰社会和法律的发展变化带来了困境,以致从中你们歌词 你们歌词 发现了梅因之所谓"有的是文明发展法律,假若法律限制着文明" 的古代法典型行态。

   只是 ,像任何许多法律文化中的情形一样,伊斯兰法传统中,理论与实践也地处一定差距。实际上,法律随着社会的发展变化地处了重要变化。在古代,随着伊斯兰教势力的扩大,阿拉伯帝国版图扩及亚洲、非洲乃至欧洲许多地区。各地社会发展程度参差不齐,文化、语言多种多样,生活习惯更是千差万别。为了适应社会发展的新境况,最初以阿拉伯半岛十分简单的生活法律法律依据为基础形成的伊斯兰法需用发展变化。于是,总是出现了以解释《古兰经》的法律法律依据对法律的发展,以传述、解释甚至伪造圣训形式对法律的发展,以公议、呼告等推理形式对法律的发展,以及以"行政命令"形式对法律的重要补充等。哪哪几个形式的法律发展,在一定程度上避开了宗教和法律理论的僵硬性,使法律发表声明了社会发展的需用。关于这许多,许多阿拉伯学者也公开承认。19世纪中叶以来,伊斯兰世界遭遇了同中国和印度等历史悠久文化国家相似的命运,受到了西方列强的严峻挑战。出于自强或御外之动机,或出于对西方威逼的无奈,奥斯曼帝国以及只是 分裂成诸多独立国家的广大伊斯兰教国家,进行了重要的社会改革,其社会行态和社会关系乃至思想观念都地处了重要变化。与此相应,法律也进行了前所未有的改革,宪法、行政法、刑法、民商法以及司法组织与诉讼tcp连接运行法,取自西方的内容地处了主导地位,许多法律真是 是西方许多法律的翻版。感情、家庭和继承法真是受西法律法律依据律影响较少,但传统法律的基本原则和制度原困放弃,原困予以严格限制,如传统的一夫多妻制、休妻制、童婚制以及反映父系特权的逊尼派继承制度,都基本上被现代的感情家庭和继承制度取而代之。

   今天,关于社会发展与法律变化的互动关系,你们歌词 你们歌词 已有基本共识。继续恪守法律永恒不变信条的观点,在法律发展变化那么更慢的时代,原困被抛弃解释力。然而,如梅因所言,古代绝大多数文化为恪守法律的永恒性付出了沉重的代价。20世纪70年代,美国学者梅里曼等人,以欧洲大陆和拉丁美洲社会发展法律变化为对象,从事了"法律与发展研究"。你们歌词 你们歌词 认为,社会变化与法律变化相互影响,但社会变化对法律的影响更大。通常是社会变化引起法律的变化。 真是你这一 观点的普适性仍存疑问,甚至能不到找到许多相反的例证,只是 ,历史上主要文明国家(有点儿是近代以来)的社会发展与法律变化的关系表明,社会发展通常会引起法律变化;拒绝变化法律,法律则会成为严重阻碍社会发展的桎梏。原困不到掌握时机因时因势变革法律,随着社会的发展,该传统法律最终原困被淘汰;原困才能根据社会条件的变化主动改革传统法律,不断赋予传统法律以新精神和新含义,它他说才能更多地保存下来。当然,某一法律传统在现代社会的生命力,从根本上取决于它对现代社会行态、社会关系及社会生活需用的适应程度。你们歌词 你们歌词 不应苛求奥斯曼帝国,指责它何以在西方侵入那么 那么我人个 发展出一套现代法律,原困当时的社会发展程度并那么你这一 需求。只是 ,在步入现代社会那么 ,面对新型社会行态、社会关系和社会生活,面对西方的严峻挑战,任何自我文化中心主义的自足,民族主义的热诚,复古主义的努力,以及未来主义的理想,似乎都无有益于现实疑问的正确处理,都无有益于本国实力的加强和社会的实际进步。社会要发展变化(至于为哪哪几个社会有发展变化,不属本文讨论范围),法律也要随之发展变化。明智的选者他说是,主动地变革法律,使之适应社会发展,并医学会 运用法律机制,有益于社会发展。至于变革法律是以本土法律还是外来法律为基础,则是那么 疑问。

二、传统法律与现代法律

   对于历史悠久的法律传统来说,改革通常面临更大困难。你这一 法律传统的现代化过程,操之过急往往会原困社会动荡和传统复归。即便认为传统法律一无可取,似也应有一4个多多多 渐进的过程和缓冲的九时 ,只是 ,你们歌词 你们歌词 会拒绝接受新法律,倾向继续适用那么 的法律,从而原困"欲速则不达"。伊斯兰法复兴的事实雄辩地证明了这许多。在伊朗,巴列维时代幽灵 的世俗改革和西方化倾向,原困强烈的社会冲突,有点儿是原困你们歌词 你们歌词 的价值混乱,连同世俗化和西方化带来的负面影响,致使你们歌词 你们歌词 对世俗化和西方化的法律十分反感。于是,一旦如宗教领袖霍梅尼等倡导恢复伊斯兰传统,遂总是出现一呼百应的局面,"伊斯兰革命"更慢成功。随之而来的是传统法律的恢复,极少量从西方引进的世俗法律的废止。巴基斯坦、利比亚、苏丹等哪几个作为伊斯兰法复兴运动中的骨干国家,大体经历了相似历程。过急的现代化原困回归传统,激进主义伴随着保守主义。

   我人个 面,在社会条件和关系原困地处重大的情形下,试图将传统法律理想化,以为传统法律足以正确处理现代社会疑问,也是不现实的态度。平心而论,像许多传统法律一样,伊斯兰法在古代对于维护社会秩序、指导你们歌词 你们歌词 生活以及统一你们歌词 你们歌词 的信念,发挥过重要的作用。与一起去期许多国家或民族的法律相比,它的内容和形式不用说落后。假若原困伊斯兰文化遭遇西方现代文化的刺激和挑战,才总是出现所谓现代性疑问。西方现代文化的挑战,原困伊斯兰世界社会行态和社会关系的急剧变革,传统生活法律法律依据被打破,传统法律难以适应你这一 现代化过程的转型,需用以新型法律适应你这一 新型社会。你这一 社会改革和生活转换主要以现代西方为模型,从西方引进法律取代传统法律似乎是现实的选者。社会一旦步入现代之门,方方面面随即地处了几乎不可逆转的变化,无论现代社会弊病怎样才能之多,无论你们歌词 你们歌词 是否 喜欢你这一 生活法律法律依据,都需用面对现实。你们歌词 你们歌词 看多,在西方,真是现代社会与传统社会也地处并有的是断裂,但现代文化毕竟是从包括法律文化在内的传统文化中生发出来的,其中希腊哲学、罗马法律、基督教义理以及日耳曼习俗,经过中世纪的冲突整合以及只是 的加工改进,在现代社会中保留下来,成为现代社会中的基本偏离 。但在包括伊斯兰文化在内的许多非西方文化,社会现代化过程是在西方强迫和挑战的背景下那么 之后之后结束的,现代化在并有的是意义上是西方化的过程,法律的现代化过程也主假若以西法律法律依据律取代传统法律过程。

   你这一 过程极其艰难。伊斯兰世界现代化的历程便是明证,其虽经几起几落的反复,至今仍那么能找到第两根最少的路径。传统与现代的冲突,在思想理念上表现为原教旨主义与现代主义的争论。前者主张,伊斯兰教原初意旨是神圣、纯洁和永恒的,穆哈默德在麦地那所创立的乌玛即穆斯林一起去体是理想社会组织形式,原困后人偏离 伊斯兰教精神和原则,原困价值失落,人心迷失,社会混乱,如若重振纲纪,净化室信仰,驱除邪恶,则应以原初的伊斯兰教义和原则为指导,以乌玛为基本模式重建伊斯兰社会。后者主张,要使伊斯兰教获得现代生命力,需用创造性地对伊斯兰教义进行解释,并把从中发现的基本原理与取自西方的许多精神、原则与制度结合起来,它反对原教旨主义的复古意旨和西方化或世俗化的激进主义,试图在传统与现代、本土与西方文化之间进行整合,从而创发明者具有活力的现代伊斯兰文化。 这两派的主张对伊斯兰世界的法律变革有的是深远影响,前者主要表现为伊斯兰法复兴的取向,后者突出表现为伊斯兰法的现代改革过程中,有点儿是对感情家庭继承法的现代改革过程中。

   怎样才能正确处理传统法律与现代法律的关系,尽管非西方国家具体境况不尽相同,但似乎面临着许多一起去疑问和窘境:恪守传统法律无法应付现代社会的种种疑问,移入的西方现代法律又多因不被认同而成为那么实效的装饰,而我人个 独创一4个多多多 现代法律体制又绝非易事。这就需用进行现实理性的思考,对现代社会的现实存有清醒的认识,对传统法律的现代适应性予以深刻审思,对法律文化从传统到现代转换的长期性和繁杂性应有充沛的心理准备,在冲突中整合传统与现代法律文化,在碰撞中创设新型法律文化。

三、本土法律与外来法律

   对于现代化过程中的非西方国家来说,本土法律即传统法律,外来法律很大程度是移植的西法律法律依据律。你这一 疑问与法律移植疑问密切关联。

   学界对法律移植概念的含义有不同看法。美国学者赛德曼从他的移植概念出发,认为法律不可移植,理由是社会环境不同,移植的法律不原困收到与被移植地同样的效果。赛德曼所谓"法律的不到移植性的规律"可取之地处于,他注意到了法律移植的难度,并告诫你们歌词 你们歌词 切勿轻率照搬别国法律。  只是 ,他的法律移植概念过于狭隘。实践中,同一法律规则在同一文化和社会环境中也会因区域和社区乃至我人个 的差异而产生不同效果。"南桔北枳"只表明移植的效果不同,但并有的是不用说构成不可移植性的证据。

英国学者沃森通过对法律史的比较研究,认为"从最早的有纪录的历史时期始,法律移植--即第两根法规,原困并有的是法律制度自一国向另一国,或自一族向另一族的迁移--就总是是屡见不鲜的。" 通过法律史极少量移植例证的分析,他认为"主动大规模的移植"可分为三类:"第一,当一4个多多多 民族迁移到另外一4个多多多 区域,新的居住地区那么发达程度相对应的文明,于是将那么 的法律加以适用。第二,当一4个多多多 民族迁移到那么 区域,那里地处着相应发达的文明,却仍然适用本民族的法律。第三,一4个多多多 民族自愿地接受另外一4个多多多 民族的大偏离 法律。" 他认为,移植还地处自愿接受以外的各种情形,如强制、渗透、掺入、秘密接受、嫁接等。(点击此处阅读下一页)

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